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有跡象顯示，默克爾政府正在醞釀德國(guó)史上最嚴(yán)厲的外資審查法案。
據(jù)多家外媒報(bào)道，在醞釀一年有余后，默克爾政府將在本周三（12月19日）召開的內(nèi)閣會(huì)議上通過《對(duì)外貿(mào)易和支付法案》的修改草案，其中將把目前非歐盟類企業(yè)并購(gòu)德國(guó)企業(yè)的審查紅線從25%股權(quán)大幅降低至10%，審查的范圍為涉及安全領(lǐng)域的企業(yè)。
值得指出的是，這樣的審查門檻比此前德國(guó)經(jīng)濟(jì)與能源部部長(zhǎng)阿特邁爾(Peter Altmaier)提出的15%還要低，目前默克爾政府在針對(duì)非歐盟類企業(yè)進(jìn)行外資審查的態(tài)度也不言自明。
2018年9月，德國(guó)經(jīng)濟(jì)與能源部宣布有意進(jìn)一步收緊在德外國(guó)直接投資（FDI）審查制度，預(yù)計(jì)到2018年底將通過新的立法。偉凱(White&Case)律師事務(wù)所全球國(guó)際貿(mào)易和國(guó)際并購(gòu)業(yè)務(wù)合伙人雅麗諾斯(FarhadJalinous)對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者表示，作為跨領(lǐng)域?qū)彶榈囊徊糠郑?dāng)投資對(duì)公共秩序或安全構(gòu)成威脅時(shí)，德國(guó)經(jīng)濟(jì)與能源部都可以進(jìn)行干預(yù)。
加大安全領(lǐng)域?qū)彶?/span>
據(jù)悉，德國(guó)政府在該修改草案中列出的審查領(lǐng)域涵蓋各安全相關(guān)領(lǐng)域，又稱“關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施”領(lǐng)域，這不僅包括能源（譬如自來水供給）領(lǐng)域，也包括金融、醫(yī)療軟件等領(lǐng)域，而有消息稱甚至將涉及食物供應(yīng)行業(yè)，如果收購(gòu)超過了一定比例，也要將其算在其中。
雅麗諾斯對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者指出，根據(jù)《德國(guó)對(duì)外貿(mào)易法》和《對(duì)外貿(mào)易與支付法案》，德國(guó)經(jīng)濟(jì)和能源部有權(quán)審查歐盟以外的外國(guó)投資者在德國(guó)境內(nèi)開展的交易，如果該交易對(duì)德國(guó)的公共秩序或安全構(gòu)成威脅，德國(guó)經(jīng)濟(jì)和能源部可以直接禁止或限制該交易。
目前，德國(guó)《對(duì)外貿(mào)易與支付法案》將針對(duì)所有行業(yè)的跨領(lǐng)域?qū)彶楹蛢H適用于某些高度敏感行業(yè)的特定行業(yè)審查區(qū)分開來了。雅麗諾斯稱，后者的范圍包括武器和軍事裝備、加密技術(shù)及其他如偵察、傳感器和保護(hù)技術(shù)等關(guān)鍵防御技術(shù)。
在跨領(lǐng)域?qū)彶橹校饲暗路搅谐龅耐顿Y包括：對(duì)社區(qū)運(yùn)作特別重要的關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施的運(yùn)營(yíng)商、為關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施運(yùn)營(yíng)進(jìn)行特定軟件開發(fā)與更換的公司、受托對(duì)電信設(shè)施實(shí)行組織性監(jiān)控措施的公司、提供超過一定量的云計(jì)算服務(wù)的公司以及從事遠(yuǎn)程信息處理基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域的公司等。
具體而言，此前的規(guī)定是，當(dāng)收購(gòu)直接或間接達(dá)到或超過目標(biāo)公司股權(quán)和/或投票權(quán)的25％，無論這種收購(gòu)?fù)ㄟ^資產(chǎn)還是股權(quán)交易進(jìn)行，德國(guó)經(jīng)濟(jì)和能源部都有權(quán)審查非歐盟投資者的所有收購(gòu)。而按照目前的草案方案，默克爾政府似乎對(duì)25%的比例并不滿意，計(jì)劃繼續(xù)加大審查力度。
實(shí)際上，自2017年開始，德國(guó)就開始考慮加強(qiáng)對(duì)外資的審查，并通過了《德國(guó)對(duì)外貿(mào)易法》的修訂案。不僅如此，德國(guó)還在歐盟層面上推進(jìn)了歐盟整體的投資審查。2017年，德國(guó)聯(lián)合法國(guó)和意大利推動(dòng)了歐盟層面的外國(guó)直接投資篩選框架草案，該框架草案目前已進(jìn)入最后立法階段。
大多數(shù)交易仍然不受限制
當(dāng)前，德國(guó)經(jīng)濟(jì)與能源部不僅審查意識(shí)大幅提高，審查力度也在不斷加強(qiáng)。面對(duì)德國(guó)收緊的審查制度，外國(guó)投資者是否會(huì)真的受到影響？
雅麗諾斯對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者表示，無論是公有還是私營(yíng)，并購(gòu)交易的各方都應(yīng)認(rèn)真將外國(guó)投資控制程序的風(fēng)險(xiǎn)考慮在內(nèi)，這也通常是盡職調(diào)查過程的一部分。
他表示，如能研判《德國(guó)對(duì)外貿(mào)易法》和德國(guó)《對(duì)外貿(mào)易與支付法案》的規(guī)則，收購(gòu)方甚至可能在簽署股權(quán)收購(gòu)協(xié)議或在公開交易宣布之前，就與德國(guó)經(jīng)濟(jì)與能源部展開討論。
雅麗諾斯并指出，盡管最近有一些交易遭到否決，但從批準(zhǔn)的交易總數(shù)來看，德國(guó)的投資環(huán)境對(duì)于大多數(shù)交易仍然是自由的。
不過，有不少接受第一財(cái)經(jīng)記者采訪的業(yè)內(nèi)人士表示，審查加強(qiáng)恐怕意味著投資周期的加長(zhǎng)。
按照規(guī)定，針對(duì)特定行業(yè)的審查將在3個(gè)月的審查期（原為1個(gè)月）內(nèi)完成。雅麗諾斯表示，在提交申請(qǐng)后，德國(guó)經(jīng)濟(jì)與能源部有2個(gè)月的時(shí)間來決定是否開啟正式審查程序。隨后，從收到所有必要文件起，進(jìn)行正式審查的時(shí)間為4個(gè)月。但當(dāng)?shù)聡?guó)經(jīng)濟(jì)與能源部和相關(guān)各方之間就減緩措施進(jìn)行談判時(shí)，審查期會(huì)暫停。
根據(jù)偉凱律師事務(wù)所提供的數(shù)據(jù)，自2017年德國(guó)《對(duì)外貿(mào)易與支付法案》修訂以來，德國(guó)經(jīng)濟(jì)事務(wù)與能源部評(píng)估了80個(gè)投資案件，其中三分之一以上直接或間接涉及中國(guó)收購(gòu)方。
根據(jù)德國(guó)聯(lián)邦外貿(mào)與投資署發(fā)布的《外國(guó)企業(yè)在德國(guó)投資報(bào)告》，2017年，中國(guó)企業(yè)投資項(xiàng)目數(shù)量仍位居前列。2017年，中國(guó)在德國(guó)的投資項(xiàng)目數(shù)量達(dá)218個(gè)，名列第二；第一為美國(guó)，有276個(gè)項(xiàng)目；緊隨中國(guó)之后的是瑞士，項(xiàng)目數(shù)量為204個(gè)；英國(guó)排名第四，超過40%的項(xiàng)目來自歐盟國(guó)家。
上述報(bào)告還顯示，中國(guó)企業(yè)投資項(xiàng)目的主要行業(yè)為商業(yè)服務(wù)與金融服務(wù)，達(dá)17%，電子與半導(dǎo)體行業(yè)為15%，消費(fèi)品食品為14%。中國(guó)企業(yè)所投資的業(yè)務(wù)范圍最多為銷售與市場(chǎng)支持54%，制造與研發(fā)為15%，商業(yè)服務(wù)為11%。
德國(guó)聯(lián)邦外貿(mào)與投資署專家薄祖炎（Thomas Bozoyan）表示，“中國(guó)一直是德國(guó)最重要的外國(guó)投資來源國(guó)。在過去的五年中，中國(guó)與美國(guó)交替成為在德國(guó)項(xiàng)目投資數(shù)量最多的國(guó)家。德國(guó)巨大的市場(chǎng)、良好的研發(fā)環(huán)境和‘德國(guó)制造’的品牌是吸引中國(guó)企業(yè)投資的主要原因。中國(guó)企業(yè)在制造研發(fā)領(lǐng)域的增長(zhǎng)也由此可見一斑。”
